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梳理|不同企业形式的出资要求

  本文主要分别介绍公司及合伙企业的出资要求,公司不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资;合伙企业中普通合伙人,可用劳务出资,而有限合伙人,不可以用劳务出资;在私募投资基金中,当前合伙人须以货币形式出资。

  有限公司的出资要求适用于公司法,股份有限公司发起人的出资方式和有限公司设立股东的出资方式相同,均适用公司法。根据公司法规定,有限公司股东可以用货币出资,也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资,但是不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。具体规定条款如下:

  《公司法》第二十七条:股东可以用货币出资,也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资;但是,法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价,核实财产,不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的,从其规定。

  《中华人民共和国公司登记管理条例(2016修订)》第十四条:股东的出资方式应当符合《公司法》第二十七条的规定,但股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。

  《公司法》第二十八条:股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的,应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户;以非货币财产出资的,应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的,除应当向公司足额缴纳外,还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。

  货币出资是最常见的出资方式,可以是人民币、美元等货币,货币出资没有金额限制,1元钱也可以作为设立公司的出资额,货币出资也无需评估,股东将货币足额存入公司在银行开设的账户即可。

  实物包括房屋、车辆、设备、原材料等实物资产,实物出资要求以实物所有权出资,实物资产须满足可以用货币估价且可以依法转让的条件,出资时应当依法办理财产权的转移手续。产权所有权转移至公司名下,即完成出资。

  知识产权出资是指股东可以知识产权的所有权进行出资,主要包括专利权、商标权和非专利技术,知识产权中的著作权不得用于出资。知识产权出资也须满足可以用货币估价且可以依法转让的条件。

  对于知识产权的使用权出资,在相关法规中未予以明确,但根据公司法第27条规定,可用于出资的知识产权等非货币资产需满足:可评估作价、可以依法转让两个条件。对于专利、商标、版权、专有技术等各类知识产权,可以根据使用权的种类、范围和期限等因素进行评估;专利许可使用权具有独立性,也可以依法转让(各方通过签订使用许可合同实现使用权的依法转移),按此条件,专利使用权是可以用于出资的,只需在出资协议中约定其使用期限。但,在目前在公司上市审核中,目前还未查找到使用权出资相关案例。

  以出让方式获得的国有土地使用权可以出资,且用于出资的土地使用权应是未设权利负担的土地使用权。

  出资人以其他公司股权出资,应当同时满足以下四个条件:1)出资的股权由出资人合法持有并依法可以转让;2)出资的股权无权利瑕疵或者权利负担;3)出资人已履行关于股权转让的法定手续;4)出资的股权已依法进行了价值评估。

  债权出资,是债权人以对公司的债权进行出资(债权转股权),债权人对第三人的债权不得用于出资,债权属于非货币财产,可以用货币估价并可以依法转让,债权人将自己的债权资产作价转让给被投资公司,以转让价格履行自己的出资义务,即获得对应股权。相关规定如下:

  《公司注册资本登记管理规定》(2014)第七条第一款规定:债权人可以将其依法享有的对在中国境内设立的公司的债权,转为公司股权。

  《公司注册资本登记管理规定》(2014)第七条第二款规定:转为公司股权的债权应当符合下列情形之一:(一)债权人已经履行债权所对应的合同义务,且不违反法律,行政法规,国务院决定或者公司章程的禁止性规定;(二)经人民法院生效裁判或者仲裁机构裁决确认;(三)公司破产重整或者和解期间,列入经人民法院批准的重整计划或者裁定认可的和解协议。

  股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。

  我国法律仅允许有限公司股东以货币、或可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资,而股东所具备的管理能力、销售能力、研发能力等劳务(以下统称为劳务)因不能以货币估价、且具有人身属性无法转让给有限公司,因此不能作为出资的方式。

  但是对于劳务出资,有一些地方政策法规对“人力资本出资”做出了突破规定(如上海浦东新区、天津市、中国(广东)自由贸易试验区珠海横琴新片区等),“人力资本”虽在概念上与“劳务”有所不同,但实际上人力资本出资到公司的具体表现形式即劳务或服务等。

  合伙企业中合伙人的出资,指合伙人以货币、实物、劳务及其他可作价的财产权利为对价,认缴或实际缴付合伙企业财产份额的行为。

  《合伙企业法》第十六条(普通)合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资;《合伙企业法》第六十四条有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资,不得以劳务出资。

  因此,普通合伙人,可用劳务出资;而有限合伙人,不可以用劳务出资,但货币以外的其他可作价财产性权利都可以作为出资形式。

  合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资,需要评估作价的,可以由全体合伙人协商确定,也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。合伙人以劳务出资的,其评估办法由全体合伙人协商确定,并在合伙协议中载明。

  以非货币财产出资的,依照法律、行政法规的规定,需要办理财产权转移手续的,应当依法办理。

  然而,在基金中,合伙人出资还需要遵循证券基金相关法律规定。《私募投资基金监督管理暂行办法》第二条本办法所称私募投资基金(以下简称私募基金),是指在中华人民共和国境内,以非公开方式向投资者募集资金设立的投资基金,将“募集资金”作为了“私募投资基金”定义的构成要件,“资金”通常指货币,不包括劳务,也不包括其他非货币的财产性权利。

  因此事实上在私募投资基金领域,基金业协会在审核合伙人出资的时候,目前还是必须以货币形式出资。

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